Remedios contractuales
DECIPCION:
En el libro que el lector tiene en su mano, se ofrece una resistematización de una serie de acciones (y alguna excepción) alrededor del incumplimiento del contrato y se abordan dos temas que no son habitualmente tratados entre los problemas de la responsabilidad contractual: las cláusulas contractuales y los remedios en situación de insolvencia (liquidación o reorganización) del deudor.
La obra se encuentra dividida en cuatro partes:
En la primera, bajo el título “el problema de la responsabilidad contractual”, se analiza el concepto de esta (Capítulo I); se estudian las últimas reformas que se han dado en el derecho comparado en dicha área del derecho (Capítulo II); y se indaga en el concepto de “incumplimiento” a la luz del ordenamiento jurídico chileno (Capítulo III).
En la segunda parte, denominada “remedios preventivos”, se revisan algunas de las cláusulas contractuales (Capítulo IV) con las que las partes pueden anticiparse a los eventuales conflictos que se suscitan ante un incumplimiento contractual, modelando los remedios y sus efectos. Además, se incluye un modelo de cada una de estas cláusulas o remedios preventivos.
En la tercera parte del estudio (de los remedios reactivos), se pasa revista a las más clásicas acciones de que dispone el acreedor frente al incumplimiento contractual: la acción de cumplimiento específico (Capítulo V), la acción de resolución de contrato (Capítulo VI), la acción de indemnización de perjuicios (Capítulo VII) y la excepción de contrato no cumplido (Capítulo VIII).
En la cuarta y última parte, denominada “los remedios contractuales del acreedor ante la insolvencia del deudor”, analizamos la situación del acreedor frente a un proceso de reorganización de la empresa deudora (Capítulo IX), los remedios contractuales ante el procedimiento de liquidación de la empresa deudora (Capítulo X) y, finalmente, revisaremos las acciones revocatorias concursales (Capítulo XI)
PRIMERA PARTE
EL PROBLEMA DE LA RESPONSABILIDAD CONTRACTUAL
INTRODUCCIÓN
CAPÍTULO I
DEL ILÍCITO CONTRACTUAL AL SISTEMA DE REMEDIOS
I. RESPONSABILIDAD CONTRACTUAL: SENTIDO AMPLIO Y SENTIDO RESTRINGIDO DEL TÉRMINO
II. ¿NUEVAMENTE SOBRE LA RESPONSABILIDAD Y LA GARAN TÍA?: la objetivación del sistema de responsabilidad contractual
CAPÍTULO II
EL INCUMPLIMIENTO CONTRACTUAL
I. EL MODELO DE INCUMPLIMIENTO DEL ORDENAMIENTO CHILENO
1. La noción de incumplimiento
1.1. El contrato y su objeto: Una distinción necesaria para comprender el incumplimiento
1.2. La imputabilidad del incumplimiento
2. Tipos de incumplimiento en el ordenamiento jurídico chileno
2.1. Incumplimiento total
2.2. Cumplimiento imperfecto
2.3. El incumplimiento moratorio
II. LA PROPUESTA DE UN NUEVO MODELO DE INCUMPLIMIENTO
1. Noción de contrato, objeto e incumplimiento
2. Un incumplimiento unitario, amplio y neutro
3. Incumplimiento y sistema de remedios
CAPÍTULO III
LA ARMONIZACIÓN DE LAS OBLIGACIONES. PRINCIPALES PROPUESTAS Y REFORMAS
I. NOCIÓN DE CONTRATO, AUTONOMÍA DE LA VOLUNTAD Y DERECHO DE CONSUMO
1. La propuesta de armonización
1.1. La regulación de la CISG: La cosa conforme al contrato
1.2. Los PECL: En esta materia, la misma regulación que la CISG
1.3. Los PICC: Una regulación explícita de las obligaciones de medios
2. Derecho Codificado
2.1. La reforma francesa: ¿Un paso de la obligación al contrato?
2.2. La reforma alemana: El derecho del consumo va al BGB
2.3. La reforma argentina: Un contrato por categorías
II. FORMACIÓN DEL CONTRATO Y VICIOS DEL CONSENTIMIENTO
1. Propuestas de armonización
1.1. LA CISG: El nuevo modelo para las reglas sobre oferta y aceptación
1.2. Los PECL: Un modelo para los vicios del consentimiento
1.3. Los PICC: Una regulación en sintonía con la CISG y los PECL
2. Derecho Codificado
2.1. La reforma francesa: Una ampliación de los supuestos sobre vicios del consentimiento
2.2. La reforma alemana: Regulación de la firma electrónica
2.3. La reforma argentina: Manteniendo la distancia con el derecho uniforme
III. INCUMPLIMIENTO Y REMEDIOS CONTRACTUALES
1. Las propuestas de armonización
1.1. La regulación de la CISG: Un incumplimiento unitario, neutral y amplio
1.2. Los PECL: Una regulación en el mismo sentido que la CISG
1.3. Los PICC: La regulación de obligaciones de me dios/resultados. ¿Un incumplimiento unitario?
2. Derecho codificado
2.1. La reforma francesa: Ahora un sistema de reme dios
2.2. La reforma alemana: Un modelo fraccionado de incumplimiento
2.3. La reforma argentina: La unificación de los estatutos de responsabilidad
IV. FUERZA MAYOR E IMPOSIBILIDAD
1. Las propuestas de armonización
1.1. La CISG: Una objetivación del caso fortuito
1.2. Los PECL: Nuevamente siguiendo la CISG
1.3. Los PICC: El mismo modelo de imposibilidad
2. Derecho Codificado
2.1. La reforma francesa: Una variación en las reglas del riesgo
2.2. La reforma alemana: La imposibilidad como concepto amplio
2.3. La reforma argentina: Un apoyo al entendimiento clásico
V. EL DERECHO CHILENO A LA LUZ DEL PROCESO DE ARMONIZACIÓN DEL DERECHO DE LOS CONTRATOS
1. el proceso europeo y la globalización del proceso de armonización del derecho de los contratos
1.1. origen, fundamentos y crítica del actual proceso
1.2. resultado del proyecto de armonización en Europa: de momento solo soft law
2. la armonización de derecho de los contratos en Chile
2.1. Las propuestas de modernización del Derecho chileno de las obligaciones
2.2. ¿Una categoría general del contrato o varias categorías de contratos?
segunda Parte remedios Preventivos introducción
CAPÍTULO IV
LOS PACTOS PREVENTIVOS
I. CLÁUSULAS DE ASIGNACIÓN DE RIESGOS ECONÓMICOS Y FINANCIEROS
1. Cláusula de declaraciones y garantías
1.1. Noción
1.2. Efectos
1.3. Modelo de cláusula
2. Cláusula de indemnidad
2.1. Noción
2.2. Efectos
2.3. Modelo de cláusula
3. Cláusula de equidad o hardship
3.1. Noción
3.2. Efectos
3.3. Modelo de cláusula
4. Cláusula de fuerza mayor
4.1. Noción
4.2. Efectos
4.3. Modelo de cláusula
II. CLÁUSULAS DE INTERPRETACIÓN DEL CONTRATO
1. Cláusula de no modificación oral al contrato
1.1. Noción
1.2. Efectos
1.3. Modelo de cláusula
2. Cláusula de integración
2.1. Noción
2.2. Efectos
2.3. Modelo de cláusula
3. Cláusula de exclusión de teorías
3.1. Noción
3.2. Efectos
3.3. Modelo de cláusula
III. CLÁUSULAS DE EJECUCIÓN DEL CONTRATO
1. Derecho a curar el incumplimiento
1.1. Noción
1.2. Efectos
1.3. Modelo de cláusula
2. Cláusula de confidencialidad
2.1. Noción
2.2. Efectos
2.3. Modelo de cláusula
3. Cláusula de no competencia
3.1. Noción
3.2. Efectos
3.3. Modelo de cláusula
4. Cláusula de exclusividad
4.1. Noción
4.2. Efectos
4.3. Modelo de cláusula
5. Cláusulas de modificación de la responsabilidad contractual
5.1. Noción
5.2. Efectos
5.3. Modelo de cláusula
6. Cláusula de caducidad convencional de derechos
6.1. Noción
6.2. Efectos
6.3. Modelo de cláusula
IV. CLÁUSULAS DE GARANTÍA
1. Cláusula de aceleración
1.1. Noción
1.2. Efectos
1.3. Modelo de cláusula
2. Cláusula de solidaridad
2.1. Noción
2.2. Efectos
2.3. Modelo de cláusula
3. Cláusula de indivisibilidad de la obligación
3.1. Noción
3.2. Efectos
3.3. Modelo de cláusula
4. Cláusula de garantía real
4.1. Noción
4.2. Efectos
4.3. Modelo de cláusula
V. CLÁUSULAS DE TERMINACIÓN DEL CONTRATO
1. Pacto comisorio calificado
1.1. Noción
1.2. Efectos
1.3. Modelo de cláusula
2. La cláusula penal
2.1. Noción
2.2. Efectos
2.3. Modelo de cláusula
3. Cláusula de resolución por incumplimiento y ruptura anticipada (anticipatory breach)
3.1. Noción
3.2. Efectos
3.3. Modelo de cláusula
VI. CLÁUSULAS DE RESOLUCIÓN DE CONTROVERSIAS
1. La cláusula arbitral
1.1. Noción
1.2. Efectos
1.3. Modelo de cláusula
TERCERA PARTE
REMEDIOS REACTIVOS ANTE EL INCUMPLIMIENTO
introducción
CAPÍTULO V
ACCIÓN DE CUMPLIMIENTO ESPECÍFICO
I. NOCIÓN GENERAL
1. Concepto y función
1.1. La tradición continental y el caso de Chile
1.2. La excepcionalidad del remedio en el common law
2. Cumplimiento específico y fase de ejecución
3. Modalidades de la pretensión de cumplimiento específico. La sustitución y la reparación
4. La cuestión del cumplimiento por equivalencia
4.1. El problema en la doctrina
4.2. El problema en la jurisprudencia
II. REQUISITOS
1. La existencia y exigibilidad de la obligación
2. Posibilidad actual del cumplimiento
3. Límites a la acción de cumplimiento específico en nuestro ordenamiento jurídico y en el derecho comparado
3.1. Imposibilidad de la prestación
3.2. Obligaciones de hacer personalísimas
3.3. Obligaciones en las que la acción de cumplimiento implica un esfuerzo o gasto no razonable o excesivo
3.4. La posibilidad razonable de obtener la prestación por otra vía
3.5. La exigencia de ejercicio tempestivo
III. EFECTOS
CAPÍTULO VI
LA RESOLUCIÓN POR INCUMPLIMIENTO
I. NOCIÓN GENERAL
1. Concepto y función
2. Naturaleza jurídica
2.1. Condición resolutoria tácita
2.2. La resolución como remedio contractual
3. Modelos de ejercicio
3.1. Modelo judicial
3.2. Modelo extrajudicial
II. REQUISITOS
1. El incumplimiento de la obligación pactada
1.1. La entidad del incumplimiento
1.2. La imputabilidad del incumplimiento
2. La mora
III. EFECTOS
1. Efecto extintivo
2. Efecto restitutorio
2.1. El efecto retroactivo
2.2. La liquidación de la relación contractual
3. Efecto respecto de terceros
CAPÍTULO VII
ACCIÓN INDEMNIZATORIA
I. NOCIÓN GENERAL
1. Concepto y función
2. Naturaleza jurídica
2.1. Cumplimiento por equivalencia
2.2. Una nueva obligación
3. La discusión sobre la autonomía de la acción indemnizatoria
3.1. Contratos unilaterales
3.2. Contratos bilaterales
II. REQUISITOS
1. El incumplimiento
1.1. La entidad del incumplimiento
1.2. La imputabilidad del incumplimiento
2. El nexo causal
2.1. El reconocimiento de la imputación objetiva
2.2. La previsibilidad
3. El daño
3.1. Los tipos de daños indemnizables y sus límites
3.2. Los tipos de daños en el ordenamiento jurídico chileno. Un análisis jurisprudencial según el tipo de contrato
4. La mora
III. EFECTOS
1. Efectos sobre la obligación incumplida y sobre la obligación de indemnizar
2. Efectos del ejercicio conjunto de acciones
2.1. Cumplimiento específico con indemnización de perjuicios
2.2. Resolución de contrato e indemnización de per juicios
2.3. Indemnización de perjuicios y otros remedios contractuales
CAPÍTULO VIII
EXCEPCIÓN DE CONTRATO NO CUMPLIDO
I. NOCIÓN GENERAL
1. Concepto y fundamento
2. El problema de su consagración positiva
3. Función: el efecto suspensivo y las acciones que enerva la excepción de contrato no cumplido
3.1. Efecto sobre la acción indemnizatoria
3.2. Efecto sobre la acción de cumplimiento
3.3. Efecto sobre la acción resolutoria
3.4. La excepción y el destino del contrato
3.5. El reconocimiento del incumplimiento propio
4. Requisitos
4.1. Aplicación a obligaciones emanadas de un contrato bilateral entre las mismas partes
4.2. El incumplimiento contractual de una obligación exigible del demandante
4.3. El incumplimiento del demandante: La buena fe como principio rector
5. Algunos problemas que suscita la excepción de con trato no cumplido
5.1. El problema del onus probandi en la excepción de contrato no cumplido
5.2. Problemas acerca de incumplimientos coligados y otras fuentes legales
5.3. La excepción y su alegación en el juicio ejecutivo
6. La excepción de contrato no cumplido y su variante del cumplimiento imperfecto: exceptio non rite adimpleti contractus
CUARTA PARTE
LOS REMEDIOS CONTRACTUALES DEL ACREEDOR ANTE LA INSOLVENCIA DEL DEUDOR INTRODUCCIÓN
CAPÍTULO IX
REMEDIOS CONTRACTUALES EN EL PROCESO DE REORGANIZACIÓN DE LA EMPRESA DEUDORA
I. NOCIÓN GENERAL
II. LA RESOLUCIÓN DE REORGANIZACIÓN Y LA PROTECCIÓN FINANCIERA CONCURSAL
1. El principio legal es la intangibilidad de los contratos, que mantendrán su vigencia y condiciones de pago
2. Los remedios de terminación unilateral, aceleración y cobro de garantías en el procedimiento de reorganización
2.1. Pacto comisorio calificado y la facultad resolutoria unilateral
2.2. Cláusula de aceleración
3. La posposición como sanción patrimonial especial y concursal
4. Suspensión de la acción de ejecución individual y universal en contra de la empresa deudora durante la pro tección financiera concursal
5. La creación de nuevas preferencias generales que afectan a todos los acreedores de la empresa deudora durante la protección financiera concursal, incluyendo a los garantizados
6. Afectación de las garantías reales y personales otorga das por la empresa deudora
6.1. Calificación de bien esencial para el giro de la empresa deudora
6.2. Situación del acreedor con garantía real sobre bien esencial de la empresa deudora o de terceros
6.3. Situación del acreedor con garantía real sobre bien no esencial de propiedad de la empresa deudora
6.4. Situación del acreedor con garantía real sobre bien no esencial de tercero
6.5. Impugnación de la calidad de bien esencial para el giro de la empresa deudora
6.6. Situación de los acreedores con garantías personales
6.7. La contribución a la deuda
CAPÍTULO X
REMEDIOS CONTRACTUALES EN EL PROCEDIMIENTO CONCURSAL DE LIQUIDACIÓN DE LA EMPRESA DEUDORA
I. CONCEPTO Y FUNCIÓN
II. LOS REMEDIOS CONTRACTUALES EN LA LIQUIDACIÓN CONCURSAL
1. Los principales efectos de la resolución de liquidación en cuanto a los créditos
1.1. Fijación de créditos
1.2. Suspensión de las ejecuciones individuales
1.3. Exigibilidad de las obligaciones y caducidad de los plazos
1.4. Compensaciones
1.5. Derecho legal de retención en el contrato de arrendamiento
2. Los efectos de la resolución de liquidación del deudor en los remedios contractuales
2.1. El principio general sobre la vigencia del contrato
2.2. Las denominadas cláusulas ipso facto fundadas en la declaración de liquidación del contratante
2.3. El criterio del cumplimiento del contrato pendiente del deudor del que derive un beneficio para la masa
2.4. Remedios del acreedor en el caso de obligaciones de dar
2.5. Remedios del acreedor en el caso de obligaciones de hacer
2.6. Remedios del acreedor en el caso de obligaciones de no hacer
2.7. La resolución judicial en los contratos bilaterales del deudor
III. EFECTOS ESPECIALES DE LA DECLARACIÓN DE LIQUIDACIÓN EN ALGUNOS CONTRATOS
1. Regulación de la liquidación y el contrato de compra venta
2. Derecho legal de retención
3. Contrato de trabajo
4. Mandato
5. Cuenta corriente mercantil
6. Sociedad
CAPÍTULO XI
LAS ACCIONES REVOCATORIAS CONCURSALES
I. CONCEPTO, FUNCIÓN Y FUNDAMENTO
II. ACCIÓN REVOCATORIA OBJETIVA
1. Concepto y función
2. Hipótesis de revocación objetiva
2.1. Todo pago anticipado
2.2. Dación en pago
2.3. Hipotecas, prendas y anticresis
2.4. Actos y contratos gratuitos y tipologías similares ejecutadas con personas relacionadas
3. Defensas del tercero contratante
III. ACCIÓN REVOCATORIA SUBJETIVA
1. Concepto y función
2. Requisitos de la acción revocatoria subjetiva
2.1. Requisito subjetivo
2.2. Requisito objetivo
IV. REVOCACIÓN DE REFORMAS DE ESTATUTOS
V. EFECTOS DE LAS ACCIONES REVOCATORIAS CONCURSALES
bibliografía
Jurisprudencia