EL CONTRATO DE CONSTRUCCIÓN PRIVADO - ALCANCES, OBLIGACIONES Y RESPONSABILIDAD
Autor : Ricardo Padilla Parot
Edición :
Abril 2023
Formato : 1 Tomo - 582 Páginas
(Papel + Digital)
ISBN : 978-956-400-340-5
Editorial : Thomson Reuters
Descripción
En
las últimas décadas, la industria de la construcción ha sido objeto de una
enorme transformación.
Considerada
como un rubro estrictamente local, actualmente se posiciona como una de las
industrias
más
importantes del comercio internacional; empleando, precisamente, al contrato de
construcción
privado
como su principal vehículo.
Sin
embargo, en Chile, la regulación que el Derecho Privado da al contrato de
construcción ha
demostrado
ser exigua y restrictiva, y la práctica ha evidenciado que sus vacíos han
intentado superarse
por
parte de los diversos intervinientes de una obra mediante la adopción de
contratos sumamente
extensos
que buscan regular milimétricamente todos y cada uno de los derechos y
obligaciones asumidos
durante
el desarrollo de un proyecto. Esta práctica contractual, que sigue muy de cerca
a diversos
contratos
modelos internacionales, ha venido a estandarizar los usos de esta industria
por medio de la
introducción
en nuestro país de múltiples cláusulas contractuales especiales y complejas,
que han
suscitado
importantes problemáticas interpretativas en materias relevantes, tales como
las diversas
modalidades
de ejecución de un proyecto y su precio, y la asignación correlativa de
responsabilidades y
riesgos
asumidos por las partes durante la ejecución de un proyecto.
En
este contexto, y con el propósito de entregar conocimientos teóricos y
prácticos respecto del
desarrollo
jurídico en el ámbito de la construcción, la presente obra realiza un completo
estudio de la
dogmática
y jurisprudencia nacional e internacional, con un prisma que envuelve tanto a
elementos
legales
como de administración contractual. Para ello, se revisa la normativa y
reglamentación nacional,
efectuando
comparaciones con ordenamientos comparados sofisticados, a través del
desarrollo de las
temáticas
más relevantes en materia de construcción, a saber: las modalidades de
ejecución y regímenes
de
precio de una obra privada, la conceptualización de los distintos
intervinientes en obra y el alcance de
sus
obligaciones, las declaraciones de las partes y los efectos de su expertise y
sofisticación, las
limitaciones
de responsabilidad, la recepción tácita de la obra, los plazos, demoras
concurrentes, multas,
las
garantías financieras, legales y contractuales de una obra, las causales de
terminación de contrato,
entre
tantas otras.
CAPÍTULO
1
INTRODUCCIÓN
A LA INDUSTRIA DE LA CONSTRUCCIÓN
1.
Algunas nociones sobre la industria de la construcción
2.
Características de la industria de la construcción
CAPÍTULO
2
ALGUNAS
NOCIONES SOBRE EL CONTRATO DE CONSTRUCCIÓN PRIVADO
3.
Regulación del contrato de construcción privado en el Derecho Común
4.
Regulación del Código de Comercio
5.
Regulación sujeta principalmente a la voluntad de las partes
6.
Concepto, definición y clasificación del contrato de construcción privado
7.
Discusiones en torno a la naturaleza jurídica del contrato de construcción:
arrendamiento o
compraventa
8.
Contrato innominado y el rol de la voluntad de las partes
9.
Intuito personae
10.
Obligación de resultado, la cláusula de garantía fitness for purpose y sus
implicancias en la carga de
la
prueba
11.
Deber o carga de colaboración
12.
La influencia de la práctica extranjera en el modelamiento de los contratos de
construcción privados
CAPÍTULO
3
LAS
PARTES E INTERVINIENTES DEL CONTRATO DE CONSTRUCCIÓN PRIVADO
13.
Los diversos agentes en el proceso constructivo
14.
El mandante o propietario de la obra
15.
El constructor o contratista
16.
Subcontratistas
17.
Profesionales competentes y especialistas que participan en un proyecto de
construcción
18.
Arquitectos
19.
Ingeniero
20.
Proyectista
21.
Jefe de obras o de terreno
22.
Inspección Técnica de Obras
23.
Project manager
24.
Bancos y financistas
CAPÍTULO
4
MODALIDADES
DE EJECUCIÓN Y REGÍMENES CONTRACTUALES DE UNA OBRA PRIVADA
I.
CUESTIONES PREVIAS A LA DETERMINACIÓN DE LA METODOLOGÍA CONTRACTUAL DE
EJECUCIÓN
DE OBRAS
25.
La definición del proyecto y sus características
26.
Intereses económicos y la asignación de riesgos de la obra
II.
MODALIDADES DE EJECUCIÓN DE PROYECTOS
Diseño,
licitación y construcción (design-bid-build)
27.
Modalidad sólo construcción
28.
Modalidad fast track
Diseño
y construcción (design-build)
29.
Modalidad diseño y construcción
30.
Modalidad llave en mano o ingeniería, adquisiciones y construcción (“EPC”)
Ingeniería,
adquisiciones y administración de la construcción (Engineering, Procurement and
Construction
Management,
EPCM)
31.
Modalidad EPCM
Contratos
de construcción con obligaciones financieras y de operación
32.
Modalidades de contratos con obligaciones financieras y de operación
III.
REGÍMENES CONTRACTUALES DEL CONTRATO DE CONSTRUCCIÓN PRIVADO
33.
Sistemas de fijación del precio y estructura de pagos
Suma
Alzada o precio único prefijado
34.
Régimen a suma alzada
35.
Definición y características
36.
Invariabilidad del precio
37.
Alcance de los trabajos
38.
El riesgo del precio asumido en el régimen a suma alzada
39.
Aumento de costos por circunstancias desconocidas
40.
Contrato a precio máximo garantizado
Contratos
por series de precios y unidad de medida
41.
Los precios unitarios
Contratos
de reembolso de costos o administración delegada
42.
Contrato por administración
43.
Cost-plus
44.
Proformas
CAPÍTULO
5
EL
ALCANCE DE LAS OBRAS Y LOS DOCUMENTOS INTEGRANTES DEL CONTRATO
45.
Alcance de los trabajos contratados
46.
Alcance de los trabajos y su relación con los documentos integrantes del
contrato
47.
Documentos integrantes del contrato
48.
Planos y diseños
49.
Especificaciones técnicas
50.
Programación de las obras
51.
Itemizado o listado de cantidades de obra
52.
Otros documentos
CAPÍTULO
6
DECLARACIONES
Y GARANTÍAS EN EL CONTRATO DE CONSTRUCCIÓN PRIVADO
53.
Sobre las declaraciones y garantías de las partes
54.
Efectos del incumplimiento de una declaración y garantía contractual
55.
Declaración y garantías relativas al conocimiento y estudio del proyecto
56.
Declaraciones y garantías relativas a la experiencia y capacidad del
contratista
57.
Declaraciones y garantías relativas al sitio de la obra
CAPÍTULO
7
ENTREGA
Y ACCESO A LOS TERRENOS DE LA OBRA
58.
Obligación del mandante
59.
Alcance de la obligación de entregar los terrenos
60.
Época de entrega de los terrenos
61.
Consecuencias jurídicas que surgen ante la falta de entrega de los terrenos
CAPÍTULO
8
PLAZO
CONTRACTUAL, PLAZO DE EJECUCIÓN DE LOS TRABAJOS, PROGRAMACIÓN DE LAS
OBRAS
Y DEMORAS CONCURRENTES
62.
Plazo contractual y plazo de ejecución de obras
63.
Elemento de la esencia
64.
Cumplimiento de plazos o hitos parciales
65.
Inicio del cómputo del plazo
66.
Extensión de plazos
67.
Término del cómputo del plazo
68.
Programación de obra
69.
Importancia del programa de obra
70.
Metodología, conceptos y formato del programa de obra
71.
Holguras y actividades fuera de la ruta crítica
72.
Actividades críticas
73.
Ruta crítica de las obras
74.
Critical Path Method (CPM)
75.
Aceleración
76.
El programa de obra como fuente de obligaciones contractuales
77.
Conceptos y circunstancias que generan demoras o retrasos concurrentes
(concurrent delays)
78.
Efectos de los retrasos concurrentes en materia de mayores costos y extensión
de plazos
CAPÍTULO
9
EL
PRECIO DEL CONTRATO
79.
El precio como elemento de la esencia del contrato de construcción: obligación
principal y de
resultados
del mandante
80.
Falta de determinación o de acuerdo sobre el precio por la ejecución de las
obras: artículo 1997 del
Código
Civil
81.
Régimen del precio
82.
Elementos del precio en el contrato de construcción
83.
Anticipo del precio
84.
Forma de pago del precio durante la ejecución de las obras: hitos y estados de
pago
85.
Estados de pago por avance de las obras
86.
Aprobación o rechazo de los estados de pago
87.
Época del pago
88.
Efectos del pago y valor probatorio de los estados de pago por avance
89.
Retenciones
90.
Variaciones en el precio del contrato. Sobre la Regla 2ª del artículo 2003 del
Código Civil
91.
Cláusula de revisión del precio o hardship
CAPÍTULO
10
SUBCONTRATACIÓN,
CESIÓN Y SUSPENSIÓN DEL CONTRATO
92.
Subcontratación de las obras
93.
Objeto y alcance del subcontrato
94.
Cláusulas Pay-When-Paid y Pay-If-Paid
95.
Cláusulas Back-to-Back
96.
Subcontratista designado o nominado
97.
Disputas entre el contratista y subcontratista
98.
Subcontratación, cesión de contrato y novación
99.
Suspensión de las obras
CAPÍTULO
11
CAMBIOS
EN EL ALCANCE DE LAS OBRAS
100.
Introducción
101.
Obras extraordinarias y adicionales
102.
Un cambio en el alcance de las obras no necesariamente “desnaturaliza” al
contrato de construcción
103.
Consentimiento sobre la ejecución de una obra adicional o extraordinaria
104.
Alta exigencia probatoria sobre la concurrencia de una obra adicional o
extraordinaria y sus
Elementos
105.
Impacto de los cambios de alcance en la ruta crítica de los trabajos
106.
Impacto de los cambios de alcance de las obras en el precio o presupuesto de
los trabajos
107.
Valorización y clases de costos, gastos y perjuicios incurridos por el
contratista a causa de cambios
al
alcance del proyecto
CAPÍTULO
12
CLÁUSULA
DE RECLAMOS Y CADUCIDAD CONVENCIONAL
108.
Introducción
109.
Finalidad
110.
Naturaleza jurídica
111.
Validez
112.
Aplicación
113.
Conclusiones
CAPÍTULO
13
GARANTÍAS
FINANCIERAS Y SEGUROS DE LA OBRA
114.
El contratista como deudor del mandante
115.
Boletas bancarias de garantía
116.
Boletas bancarias de garantía en el contrato de construcción
117.
Boleta bancaria para garantizar la seriedad de la oferta
118.
Boleta bancaria para garantizar el correcto uso y restitución del anticipo
119.
Boleta bancaria para garantizar el fiel cumplimiento del contrato
120.
Boleta bancaria para garantizar el canje de retenciones realizadas al precio de
la obra
121.
Boleta bancaria para garantizar la correcta o buena ejecución de la obra
122.
Las boletas bancarias de garantía y la cláusula penal
123.
Pólizas de garantías
CAPÍTULO
14
MULTAS
POR RETRASOS
124.
Retrasos
125.
Naturaleza jurídica de las multas por retrasos: cláusulas penales moratorias
126.
Las multas o cláusulas penales moratorias son exigibles ante el incumplimiento
inexcusable del
contratista
con respecto a su obligación de entregar oportunamente las obras
127.
Monto y cómputo de aplicación de las multas por retrasos
128.
Las multas u obligación penal moratoria se extinguen, en principio, conforme a
las reglas generales
CAPÍTULO
15
CLÁUSULAS
MODIFICATORIAS DE RESPONSABILIDAD CIVIL EN EL CONTRATO DE
CONSTRUCCIÓN
PRIVADO
129.
Concepto
130.
Cláusulas limitativas de responsabilidad civil
131.
Limitación o renuncia a los daños consecuenciales (“waiver of consequential
damages”)
132.
Límites a las multas contractuales o cláusulas penales moratorias (“capping
liquidated damages
liability”)
133.
Límites generales o globales de responsabilidad (“total liability caps”)
134.
Las cláusulas limitativas, usualmente, sólo tienen por objeto confinar la
responsabilidad civil en su
sentido
estricto
135.
Cláusulas agravantes de responsabilidad civil
136.
Cláusulas eximentes de responsabilidad civil
137.
Límites a la aplicación de las cláusulas modificatorias de responsabilidad
civil
CAPÍTULO
16
RECEPCIÓN
DE LAS OBRAS Y LA LIQUIDACIÓN DEL CONTRATO
138.
Importancia y efectos jurídicos de la recepción de las obras
139.
Entrega de los trabajos y propiedad de la obra
140.
Verificación y recepción de las obras
141.
Recepción contractual y recepción municipal
142.
Clasificación de la recepción de las obras
143.
Recepción provisoria de las obras
144.
Recepción definitiva o final de las obras
145.
Recepción total y parcial de las obras
146.
Recepción expresa y tácita de las obras
147.
Liquidación del contrato
CAPÍTULO
17
CASO
FORTUITO O FUERZA MAYOR
148.
Concepto de caso fortuito o fuerza mayor
149.
Cláusula de fuerza mayor
150.
Hechos que constituyen eventos de fuerza mayor o caso fortuito en el contrato
de construcción
151.
Hechos que se excluyen como hipótesis de fuerza mayor o caso fortuito en el
contrato de
construcción
152.
Notificaciones y avisos: potencial caducidad del derecho a reclamar la fuerza
mayor
153.
Regulación de los efectos del caso fortuito o fuerza mayor en los contratos de
construcción
154.
Caso fortuito o fuerza mayor que afecta la normal ejecución de los trabajos
155.
Caso fortuito o fuerza mayor que afecta a los materiales durante la ejecución
de los trabajos
156.
Caso fortuito o fuerza mayor que afectan a la obra luego de entregada y
recibida por el mandante
157.
El terremoto como hipótesis de caso fortuito o fuerza mayor
CAPÍTULO
18
GARANTÍAS
CONTRACTUALES Y LEGALES DE LAS OBRAS
158.
Garantía de los trabajos