TRATADO DE LAS MEDIDAS CAUTELARES. DOCTRINA, JURISPRUDENCIA, ANTECEDENTES HISTÓRICOS Y DERECHO COMPARADO

La primera edición de este libro se publicó hace poco más de diez años. En este tiempo muchos cambios se han producido en el ámbito de las medidas cautelares tanto en Chile como en el extranjero. Era imperioso, por tanto, una actualización de la obra. Esta segunda edición presenta importantes cambios tanto de forma como de fondo. Tratándose de los primeros de ha eliminado la división original que el texto tenía en dos partes y se han adicionado tres nuevos capítulos. Se ha incorporado un índice de los fallos que la obra contiene y un índice analítico de las materias tratadas-referido a los párrafos enumerados que ahora presenta- lo que, sin duda, facilitará el manejo que el lector efectúe de la misma.

En cuanto al fondo se ha modificado y actualizado tanto la introducción como el capítulo primero; se ha actualizado el capítulo segundo y se ha adicionado un capítulo tercero con la regulación de las medidas cautelares en el Derecho Inglés.
Asimismo, en la parte histórica, se ha añadido información tanto de España como de algunos otros países de Iberoamérica, especialmente de México, a fin de tener un cabal entendido de lo que sucedía en la Madre Patria y en la América Hispana en el siglo XIX con las medidas precautorias. En el capítulo noveno se analiza el tratamiento de las medidas cautelares en algunas leyes especiales en Chile: familiar, laboral, propiedad industrial, ambiental y competencia. Finalmente, se ha adicionado un capítulo décimo con la regulación de las medidas cautelares reales del proceso penal nacional.

En relación con la jurisprudencia se ha incrementado significativamente en número de fallos citados, en particular los que se han pronunciado en Chile desde el año 2000 a la fecha. Al respecto debemos tener presente que la mayoría de las leyes especiales que se han ocupado del tema, laboral, familiar y penal, por ejemplo, han previsto expresamente el recurso de apelación como forma de impugnar las resoluciones de los jueces de primera instancia que se pronuncian sobre estas medidas. La jurisprudencia sobre las medidas cautelares, por tanto, se ha concentrado en los últimos años en las Cortes de Apelaciones.

Las medidas cautelares han experimentado en el país en los últimos diez años una regulación mucho más agresiva en algunas leyes especiales. Dos son las principales ideas que destacan al respecto: i) en primer término, la de entregar un poder cautelar general a los jueces, por ejemplo, en materia laboral, lo que ha dotado a estas medidas de una importante flexibilidad al momento de su concesión; y ii) en segundo lugar, la de prever medidas innovativas que pueden importar una fuerte injerencia en la esfera de actuación de los sujetos demandados (familiar, propiedad industrial, competencia y ambiental, por ejemplo).

Si bien estas medidas son necesarias en nuestro ordenamiento jurídico, es importante tomar los resguardos necesarios a efectos de no paralizar la actuación de los sujetos demandados. Todos estos cambios legislativos son analizados en esa segunda edición.

Por último, estamos frente a una obra que tanto por su contenido de derecho histórico, comparado y nacional, constituye un referente capital en esta materia, siendo su lectura indispensable para todos los estudiosos de nuestra disciplina, sean ellos jueces, abogados, juristas, legisladores o estudiantes de derecho

INTRODUCCIÓN

1. Planteamiento
2. Breve evolución de la tutela cautelar
3. Finalidad de las medidas cautelares
3.1. Finalidad conservativa
3.2. Finalidad innovativa
4. El recurso de protección y la tutela cautelar

CAPÍTULO PRIMERO
EL PROCESO CIVIL

1. Crisis en la solución pública de los litigios
2. El derecho a un proceso sin dilaciones indebidas
3. Expansión de la tutela provisional: ámbito local e internacional
4. Problemas que plantea la tutela provisional

CAPÍTULO SEGUNDO
LA TUTELA CAUTELAR EN EL DERECHO EUROPEO CONTINENTAL

1. Un concepto doctrinal: El proceso cautelar
1.1. El cambio de técnica legislativa
1.2. La nueva realidad social de los siglos XX y XXI
1.3. El aumento de las facultades procesales del juez en el Estado constitucional de derecho
2. ¿Qué queda de la concepción clásica-procesal de las medidas cautelares?

CAPÍTULO TERCERO
LA TUTELA CAUTELAR EN EL DERECHO INGLÉS

1. El derecho inglés
2. Desarrollo de la tutela provisional en el derecho procesal civil inglés
3. Interim Relief: Interim Injunction e Interim Payments
3.1. Injunction
3.2. Interim Inconjuction
3.3. Interim Payment (pagos provisionales)

CAPÍTULO CUARTO
LA TUTELA CAUTELAR EN EL SIGLO XIX EN ESPAÑA

1. La edad de la codificación
2. La legislación española. Estado y tramitación de las medidas provisionales en el derecho procesal civil español antes de la ley de enjuiciamiento civil de 1855.
2.1. Las partidas y la Novísima Recopilación
2.2. Regulación del embargo provisional en la Ley provisional de enjuiciamiento sobre los negocios y causas de comercio de 24 de julio de 1830
2.3. El reglamento provisional para la administración de justicia de 1835
2.4. La instrucción del Marqués de Gerona: antecedentes inmediato de la primera Ley de enjuiciamiento civil en España
3. La Ley de enjuiciamiento civil de 1855
3.1. Regulación de las medidas provisionales de seguridad en la Ley de enjuiciamiento civil de 1855
3.2. Evaluación
4. La Ley de enjuiciamiento Civil de 1881
4.1. Estado de la cuestión
4.2. Regulación de las medidas provisionales de seguridad en la Ley de Enjuiciamiento Civil de 1881

CAPÍTULO QUINTO
LA LEGISLACIÓN PROCESAL EN CHILE

1. La legislación procesal en Chile en el siglo XIX: derecho indiano, derecho castellano y derecho chileno precodificado
1.1. El derecho indiano
1.2. El derecho castellano
1.3. El derecho procesal chileno precodificado (1818-1875)
2. Derecho vigente en materia de medidas provisionales en Chile (1805-1902)
3. Regulación de las medidas precautorias en los diferentes proyectos de Código de enjuiciamiento Civil en Chile
3.1. Proyecto de código de enjuiciamiento civil de 1871
3.2. Proyecto de código de enjuiciamiento civil de 1875
3.3. Proyecto de código de enjuiciamiento civil de 1884
3.4. Proyecto de código de enjuiciamiento civil de 1893
3.5. Proyecto de código de enjuiciamiento civil de 1902

CAPÍTULO SEXTO
LAS MEDIDAS CAUTELARES EN EL PROCESO CIVIL CHILENO

1. Planteamiento
2. Reglamentación
3. Características que informan las medidas cautelares
3.1. Provisionalidad
3.2. Instrumentalidad
4. Principios que informan las medidas cautelares
4.1. Proporcionalidad
4.2. Responsabilidad
5. Presupuestos de aplicación
5.1. El peligro en la demora
5.2. Fumus boni iuris
5.3. Caución
6. Legitimación, competencia y cuaderno incidental (abandono del procedimiento)
6.1. Legitimación
6.2. Tribunal competente para conocer la solicitud de una medida precautoria
6.3. Cuaderno separado
7. Tramitación de la solicitud de una medida precautoria
7.1. Discusión sobre el alcance de los incisos primero y segundo del art. 302
7.2. Forma de notificar la resolución que concede una medida precautoria (inciso 3º del art. 302)
8. Resolución que resuelve sobre la solicitud de una medida cautelar y alzamiento de la misma
8.1. Resolución
8.2. ¿Alzamiento de la medida cautelar?

CAPÍTULO SÉPTIMO
LAS MEDIDAS PREJUICIALES

1. Contenido, estructura y efectos de las medidas prejudiciales reguladas en el Título IV del libro II del CPC
1.1. Planteamiento
1.2. Ámbito de aplicación y alcance del art. 279 del CPC
1.3. Requisitos de concesión de las medidas prejudiciales
1.4. Cargas procesales
1.5. Tramitación

CAPÍTULO OCTAVO
ESTUDIO PARTICULAR DE LAS MEDIDAS CAUTELARES PREVISTAS EN EL CÓDIGO DE PROCEDIMIENTO CIVIL CHILENO

1. Contenido, estructura y efectos de las medidas cautelares reguladas en el Título V del libro II del CPC
1.1. Planteamiento
1.2. Definiciones y características propuestas por la doctrina nacional
2. Medidas cautelares específicas previstas en el art. 290 del CPC
2.1. El secuestro
2.2. El interventor judicial
2.3. La retención de bienes
2.4. Prohibición de celebrar actos o contratos sobre bienes determinados
3. Medidas innominadas o indeterminadas: artículo 298 del CPC
4. Otras medidas cautelares contenidas en el CPC
4.1. Suspensión decretada en la denuncia de obra nueva: artículo 565 del CPC
4.2. Medidas urgentes de precaución en la suspensión de obra peligrosa

CAPÍTULO NOVENO
LAS MEDIDAS CAUTELARES EN ALGUNAS LEYES ESPECIALES

1. Materia familiar
1.1. Planteamiento
1.2. Ley Nº 19.968, de 30 de agosto de 2004
1.3. Ley Nº 14.908, sobre abandono de familia y pago de pensiones alimenticias, modificada por la Ley Nº 20.152, de 9 de enero de 2007
2. Materia laboral
2.1. Planteamiento
2.2. Reglamentación de las medias cautelares
3. Propiedad industrial
3.1. Planteamiento
3.2. Ley Nº 19.039
4. Medio ambiente
4.1. Planteamiento
4.2. Competencia de los tribunales ambientales para decretar medidas cautelares
5. Competencia
5.1. Planteamiento
5.2. Medidas cautelares
5.3. Jurisprudencia de TDLC

CAPÍTULO DÉCIMO
LAS MEDIDAS CAUTELARES REALES EN EL PROCESO PENAL

1. Código Procesal Penal
1.1. Planteamiento
1.2. Finalidad
1.3. Legitimación activa y pasiva
1.4. Presupuestos
1.5. Cargas procesales
1.6. Oportunidad
1.7. Tramitación
1.8. Revocación de las medidas cautelares reales al cierre de la investigación